Chi tiết: Thành viên đứng đầu đại diện cho cả liên danh ký hợp đồng với chủ đầu tư có sao không?

  2020-07-01

Hỏi: Chúng tôi là nhà thầu liên danh gồm Công ty A và Công ty B, trong đó A đứng đầu liên danh, nhận ủy quyền của cả liên danh để thực hiện một số công việc nhưng không có việc đại diện ủy quyền để ký hợp đồng với Chủ đầu tư.

Nhưng khi trúng thầu và ký hợp đồng thì do không rà soát kỹ các quy định liên quan nên Công ty A đã đại diện cho cả liên danh để ký hợp đồng với Chủ đầu tư. Nay hợp đồng đã thực hiện xong nhưng chưa thanh toán hết, vừa qua khi xem lại chúng tôi mới phát hiện ra và nhận thấy việc này là vi phạm pháp luật, vi phạm thỏa thuận liên danh. Vậy xin hỏi nếu xảy ra tranh chấp với Chủ đầu tư thì việc này có dẫn đến vô hiệu hợp đồng hay không? Có bị xử phạt hành chính không?

Trả lời: Theo luật đấu thầu 2013, trường hợp có nhà thầu liên danh thì “tất cả thành viên tham gia liên danh phải trực tiếp ký, đóng dấu (nếu có) vào văn bản hợp đồng”. Do vậy khi liên danh để tham dự thầu thì thành viên đứng đầu sẽ đại diện theo theo ủy quyền cho cả liên danh để thực hiện một số công việc nhưng không được đại diện để ký hợp đồng với chủ đầu tư khi trúng thầu, tất cả các mẫu Thỏa thuận liên danh trong các Hồ sơ mời thầu đều quy định như vậy.

Trong tình huống nêu trên, Công ty A đã đại diện cho cả liên danh để ký hợp đồng với Chủ đầu tư, điều này vừa không đúng với Thỏa thuận liên danh (vượt quá phạm vi ủy quyền), vừa không đúng với quy định của Luật đấu thầu 2013.

Trong thỏa thuận liên danh thì liên danh không ủy quyền cho thành viên đứng đầu – Công ty A được ký hợp đồng với Chủ đầu tư, do vậy việc Công ty A đứng ra đại diện cho cả liên danh ký hợp đồng với Chủ đầu tư là thực hiện công việc vượt quá phạm vi ủy quyền. Tuy nhiên thành viên khác trong liên danh là Công ty B biết việc này, không hề phản đối, thậm chí đã cùng với Công ty A thực hiện hợp đồng với Chủ đầu tư, đến nay đã thực hiện xong các công việc trong hợp đồng. Do vậy, dù không ký và đóng dấu vào hợp đồng với Chủ đầu tư nhưng Công ty B vẫn phát sinh quyền và nghĩa vụ đối với hợp đồng (như trường hợp đã ký và đóng dấu vào hợp đồng).

Đối với quy định của Luật đấu thầu 2013, mặc dù quy định các thành viên trong liên danh phải trực tiếp ký, đóng dấu vào văn bản hợp đồng nhưng đây không phải là quy định về nội dung của hợp đồng mà chỉ là quy định về hình thức của hợp đồng và cũng không coi đây là điều kiện để hợp đồng có hiệu lực cho nên nếu vi phạm cũng không có căn cứ tuyên bố hợp đồng vô hiệu.

Do vậy, nếu Công ty B biết việc Công ty A đại diện cho cả liên danh ký hợp đồng với Chủ đầu tư mà không phản đối, thậm chí còn tham gia thực hiện hợp đồng, tức là đã thừa nhận hợp đồng nên hợp đồng vẫn có hiệu lực thi hành, không bị vô hiệu.

Về mặt hành chính thì mặc dù các bên vi phạm Luật đấu thầu 2013 nhưng cũng không có quy định xử phạt đối với hành vi này.

Quy định của Luật đấu thầu 2013 yêu cầu tất các các thành viên trong liên danh phải trực tiếp ký và đóng dấu vào hợp đồng mà không được ủy quyền cho thành viên đứng đầu liên danh suy cho cùng mục đích cũng chỉ muốn gắn chặt trách nhiệm của các thành viên trong liên danh vào hợp đồng, hạn chế tối đa việc một thành viên trong liên danh không thừa nhận hợp đồng dẫn đến tranh chấp. Trong trường hợp này, Công ty B mặc dù không ký vào hợp đồng nhưng đã thừa nhận hợp đồng và tham gia thực hiện hợp đồng, nhưng mục đích của hợp đồng cũng đã đạt được vì vậy không cần đặt nặng vấn đề Công ty B có ký vào hợp đồng hay không? 

Tuy nhiên, các nhà thầu và chủ đầu tư cũng lưu ý quy định này, rút kinh nghiệm để tuân thủ tốt hơn cho lần sau, hạn chế các tranh chấp phát sinh. Vấn đề sẽ phức tạp nếu sau khi Công ty A đại diện cho liên danh ký hợp đồng với Chủ đầu tư mà sau đó Công ty B phát hiện ra và từ chối thực hiện hợp đồng, yêu cầu ký lại hợp đồng thì buộc phải hủy bỏ hợp đồng để ký lại, việc này sẽ mất thời gian của các bên và ảnh hưởng đến tiến độ gói thầu.  

Trân trọng!

Luật sư Hoàng Văn Thạch

 Nếu bạn đang cần một luật sư để tư vấn, giải quyết tranh chấp liên quan đến lĩnh vực đấu thầu hãy liên hệ chúng tôi theo thông tin dưới đây!